新三板对赌协议，和谁“赌”？“赌”什么？需要注意什么？

原标题:新三板对赌协议，和谁“赌”？“赌”什么？需要注意什么？

　　有朋友好奇：“可以和新三板公司签对赌协议吗？”

　　本期小编收集了一些资料，和大家一起分享下，对赌协议的主要条款和签署时应该注意的事项。

　　首先，要知道什么是对赌协议,为什么要对赌。

　　对赌协议，是一种估值调整协议，是投资与融资双方对未来不确定情况的一种约定，实际上就是期权的一种形式。

　　估值调整，是说机构对标的企业进行投资时，往往按照某种估值法对公司进行估值，比如最常用的P/E（市盈率）法，以此作为投资的定价基础。投资之后，被投企业当年利润达不到约定的利润标准时，投资者按照实际的利润重新进行估值，然后融资方按照约定退还投资者与估值差对应的股份或货币。

　　举个例子。某被投企业预测当年可实现利润5000万，双方商定按投后8倍P/E估值，则目标企业整体估值为投资后4亿元，投资者拟取得10%的股权，则需投资4000万元。

　　投资后，目标企业当年实现利润为3000万元，没有达到约定的业绩标准。那么，按8倍估值，这家公司整体估值须调整为2.4亿元，投资者获得10%的股权，投资额就调整为2400万元，需调整的投资部分为（4000-2400）=1600万元。

　　这个时候，按照协议的约定，投资标的业绩不达标，融资方就必须按照协议的内容进行业绩补偿或者股份回购。

　　对赌协议，是投资方和融资方二者之间的协议，或者是股权转让双方之间的协议，虽然赌的对象可能是标的公司，但法律规定，不能和公司签协议，只能和股东签。

　　那协议的内容可以“赌”什么呢？

　　上面的利润对赌，是最常见的一种，还有赌其他财务指标的，比如销售收入、利润率等等。

　　除了财务指标，有些特殊行业或特殊公司对技术、专利等要求较高，所以这也会成为对赌的内容，尤其是技术密集型公司。

　　在具体的项目中，投资人有时也会要求目标公司完成新引进战略投资者，否则会对投资条件加以调整。

　　也有的投资人会对标的公司的管理层稳定性加以要求，除了根据上市规则的一般性要求外，会对某一个或多个管理层的留任作出特殊要求，并作为调整投资条件的要件。

　　除此之外，还有些将标的公司未来的战略发展和资本运作规划作为对赌内容的，比如要求标的公司什么时间节点前需提交上市申请材料，否则要求退出投资等等。

　　那不达原先约定的内容，怎么办呢？

　　融资方“赌”输了，需进行股份回购，或者进行业绩补偿、货币补偿等等，这是最常见的。

　　当然也有其他约定条款，比如赋予投资者按照一定的比例，将优先股转换为普通股的选择权。或者其获得股东利润分配的优先权、公司清算时对剩余财产分配的优先权、新股认购及提前锁定认购价格的权利等等。

　　签了协议并非就高枕无忧了。签协议时，一定要擦亮眼睛，否则一不小心就将陷入万劫不复的深渊。

　　要知道，对赌不是赌，投资者和融资方签对赌协议的目的，是为了降低、避免不必要的风险，因此要合理确定对赌的内容，比如，将对赌的业绩目标设定在相对可控的范围之内，并辅之以必要的兜底条款或免责条款。

　　对赌条件能达到的概率有多大，投资者心里要有谱，根据审计机构、资产评估机构等报告内容进行审慎决策。

　　如果对赌失败，对方履约的能力有多强，是否有能力进行业绩补偿或者货币补偿，有没有能力对股份进行回购，以往有没有失约的“前科”，是否为失信被执行人，这些在签署协议之前都要调查清楚。

　　对赌的内容是否合理，需要查阅相关资料或咨询专业人士。比如，对赌标的公司两年内IPO，那它所在的行业前景如何，公司业绩是否能达标，公司治理及财务报告的编制是否合规合理等等。

　　最后，还要注意对赌协议中的涉税处理问题。要知道，对于股权调整所获得股份，无论是个人还是企业投资人，都应当缴纳所得税。对于自然人(含合伙企业中的个人合伙人)的货币补偿所得，应缴纳个人所得税。

　　因对赌失败而进行股权调整和货币补偿，产生的税费将由谁承担，需要提前约定好。