风暴眼｜“暖心视频”被指剽窃摆拍，营销翻车背后，饿了么真的“饿”了？
凤凰网《风暴眼》出品
核心提示：
1、10月11日，微博认证为知名动漫博主的用户发文称，去年给饿了么想的创意直接被白嫖照搬拿去做了，并登上了微博热搜。该网友在爆料配图中表示这是其去年给饿了么提供的创意思路，并在评论区称自己在广告公司工作。
2、律师表示，著作权法不保护思想，保护思想的独创性表达，即作品。创意是思想层面，创意相似很难认定侵权。如果双方有合同关系，可以根据双方之间的合同约定，要求支付费用。
3、凤凰网《风暴眼》了解到，饿了么去年曾因"我愿意多等5分钟/10分钟"的营销被网友质疑“甩锅”，央视评论员白岩松也表示对此表示批评。今年1月，一名饿了么骑手送餐途中猝死，饿了么平台一开始的处理办法也遭到舆论谴责。
4、数据显示，2018年Q1美团外卖交易额市场份额为54%，饿了么为35%。而根据前瞻产业研究院数据，2021年第一季度外卖平台市场格局，美团外卖占比67.3%，饿了么占比为26.9%，饿了么和美团“差距”越来越大。
“没想到同天生日，蛋糕分他一半。”
10月11日，“外卖骑手送生日订单反被送半个蛋糕”的话题被许多网友转发，一度登上了微博热搜第四的位置。
话题下面很多网友留言表示被这样的“暖心视频”感动，“愿每个努力生活的人都能被温柔以待”。
但不久之后，便有微博认证为知名动漫博主的用户发文称，“外卖骑手送生日订单反被送蛋糕”是自己去年想的创意，现在被饿了么“白嫖了”。
凤凰网《风暴眼》分别联系了该博主和饿了么方面进行求证，但截至发稿前，皆未有回应。
北京市京师律师事务所律师卫若楠律师对凤凰网《风暴眼》表示：“如果双方有合同关系，对方向饿了么提供创意，饿了么弃用，现在又使用，可以根据双方之间的合同约定，要求支付费用。”
凤凰网《风暴眼》了解到，饿了么去年曾因"我愿意多等5分钟/10分钟"的营销而翻车。今年1月，一名饿了么骑手送餐途中猝死，饿了么平台一开始的处理办法也遭到舆论谴责。
与此同时，和老对手美团相比，无论是市场份额还是营收上，饿了么的差距都越来越大。数据显示，一季度国内外卖市场份额，美团外卖占比67.3%，饿了么占比为26.9%。一季度饿了么收入约为87.57亿元，而美团餐饮外卖业务收入为人民币231亿元，接近于饿了么的3倍。
暖心视频竟是摆拍？饿了么被指剽窃创意
据媒体报道称，重庆一外卖骑手在送生日订单的时候，因为外卖软件上显示着外卖骑手也是当天生日，因此被顾客反送半个蛋糕。
网友们也被这温馨的一幕感动，纷纷点赞评论和转发。随后，#外卖骑手送生日订单反被送半个蛋糕#的话题也一度登上了微博热搜榜第四的位置。
但不久之后，便有微博认证为知名动漫博主的用户发文称，“外卖骑手送生日订单反被送蛋糕”是自己去年给饿了么想的创意，现在直接被白嫖照搬拿去做了。
该网友在评论区称自己在广告公司工作，爆料配图中表示这是其去年给饿了么提供的创意思路，只不过顾客从女性变为了男性。
10月12日，该网友又发微博称：“维权这事一点都不重要，重要的是告诉大厂这帮打工的人，别自己脑子不转了就想白嫖别人创意……乙方确实弱势惯了，服务甲方也不代表不能站着挣钱，希望大家以后都能开开心心的工作。”
据其在评论区透露，该创意是自己去年发给甲方（饿了么）以后没被采用，但现在却又被拿出来用了。
在爆料博主的微博下，很多网友纷纷留言表示，“感觉善意被欺骗了”“这么感动的新闻竟然是假的”“摆拍就已经很过分了，白嫖创意更恶心”……
还有网友质疑到，“这个视频本身就很怪，而且蛋糕切一半也不是五秒完事，外卖小哥还在那等着顾客给我切好装起来带走吗”“这个视频是谁拍的，如果是监控视频的话，是否能够随意发布呢？”……
不过，也有网友质疑该博主是为了“蹭流量”，所说的事情不一定是真的。凤凰网《风暴眼》通过微博私信该博主以求证，但截至发稿前，未有回复。
凤凰网《风暴眼》了解到，早在2019年饿了么就上线了显示骑手生日的功能。骑手生日当天，会在配送订单页面显示“骑手生日”的标签，以减少当天骑手的差评率，增加用户的打赏几率。
“如果你遇到过生日的骑手小哥，不如跟他们说声生日快乐吧。”这原本是一个非常暖心的设计，但真情一旦掺了假，或许就变了味。
有网友对凤凰网《风暴眼》表示：“我们不是不相信善意，只是非常气愤自己的善意被企业别有用心的利用。”
针对此事，凤凰网《风暴眼》也联系了饿了么平台方面，截止发稿前，未有回应。
律师：创意相似很难认定侵权，若有合同可要求支付费用
凤凰网《风暴眼》注意到，出现争议的这个视频，并非由饿了么官方平台发布，而是由陕西网旗下的白鹿视频发布。
那么，根据当前已有的信息，是否能够说饿了么剽窃创意呢？
北京市京师律师事务所律师卫若楠律师对凤凰网《风暴眼》表示：“著作权法不保护思想，保护思想的独创性表达，即作品。创意是思想层面，创意相似很难认定侵权，是否侵权需要结合两个作品去比较判断，如果对方对视频有著作权，另一方翻拍了对方的视频，两个视频构成实质性相似，这种情况有可能属于侵权。”
如果该博主所说属实，那么这种“剽窃创意”的行为构成违法吗？卫若楠律师表示：“如果双方有合同关系，对方向饿了么提供创意，饿了么弃用，现在又使用，可以根据双方之间的合同约定，要求支付费用。”
很多网友从情感上无法接受“企业宣传包装成暖心视频”的行为，那么从法律上来说，这种为了宣传而摆拍暖心视频的行为是否违法或者违规呢？
卫若楠律师认为，企业拍摄视频，宣传企业文化，是比较常见的方式，与之类似的还有"软文"、"暗广"等，从形式上不构成违规或违法，具体得看视频内容有没有违反相关规定。
营销不成反“翻车”，平台骑手曾多次出事
此前，饿了么一直努力向外界营造出一个关怀外卖骑手的形象。
去年9月，一篇《外卖骑手，困在系统里》的文章刷屏全网，里面提到了平台算法问题，导致骑手需要争分夺秒送外卖，容易出现安全隐患。
正在网友激烈讨论外卖算法问题时，饿了么跳出来首先回应：增加"我愿意多等5分钟/10分钟"的按钮。
不过，这个回应从发布起就备受质疑，先是网友质疑饿了么这是在转嫁矛盾，甩锅给用户，再是上海消保委指出，饿了么的声明实际上在逻辑上是有问题的。
央视评论员白岩松也在《新闻1+1》中评论：“这‘神秘的力量’难道姓‘水’吗？我说说我的看法，我坚决反对用‘多等5分钟’解决问题，这样可能让越宽容的人越吃亏。”
有行业人士指出，从企业竞争角度出发，这原本是一次营销的好机会。饿了么本来可以借此事件营销一把，博得用户好感，但没想到操作不当反而翻了车。
营销翻车之外，饿了么旗下骑手也曾多次出事。而饿了么在处理相关事件时的表现，也曾引发舆论质疑。
今年1月，一名饿了么众包骑手在配送途中猝死引起广泛关注。更引发争议的是，饿了么认为平台与骑手之间不存在任何劳动关系，只能向家属提供2000元的赔偿。
这个表态被外界认为十分冷漠，最终在舆论压力下，饿了么承诺，将推动改进众包骑手的意外身故保障提升和结构优化事宜，将保额提至60万元。此外，饿了么将提供60万元的抚恤金。
虽然这个事件得以平息，但此类案例并非个例。今年1月11日，一名骑手在江苏泰州海陵区某饿了么蜂鸟配送门店前试图自焚，后被附近商户施救。该名骑手声称要讨要“血汗钱”，当地警方和政府部门已介入事件处理。
这类事件也揭开了饿了么等外卖平台与外卖骑手不平等的劳动关系。据媒体报道，许多外卖骑手是通过所谓的“第三方”签订的协议，原则上与平台没有劳动关系。
这样成为一些平台推脱责任的借口。饿了么平台就认为，骑手是通过“蜂鸟众包”App注册成为饿了么骑手的，与平台不存在劳动关系。
正如网友所说，“对骑手的关怀不能只停留在宣传广告上”。解决外卖骑手保障的制度性问题，或许才是对外卖骑手们真正的暖心之举。
凤凰网《风暴眼》了解到，今年7月人社部、国家发改委、市监局等多个部门先后印发了《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》以及《关于落实网络餐饮平台责任切实维护外卖送餐员权益的指导意见》。
两份指导意见中，最值得关注的就是零工人员的社会保障、劳动强度和收入等问题，包括给外卖骑手、网约车司机上社保，保障骑手收入在最低工资保障之上，以及降低工作强度，放宽送餐时限等。
绕不开的美团，甩不掉的焦虑
而对于饿了么来说，真正让其焦虑的，或许是和老对手美团越来越大的差距。
根据阿里最新一季度的财务数据，以饿了么的平台佣金为主的本地生活服务收入为人民币87.57亿元，同比增长23%。而同一季度，美团餐饮外卖业务收入为人民币231亿元。单看营收，美团外卖收入接近于饿了么的3倍。
从市场份额来看，Trustdata在2019年发布的数据显示，2018年Q1美团外卖交易额市场份额为54%，饿了么为35%，百度外卖（饿了么星选）为5%。美团外卖和饿了么市场份额相差19%。
而 Trustdata 发布的2020年Q2的外卖行业数据则显示，2020年Q2美团外卖交易额占比为68.2%，饿了么为25.4%，两者之间的份额差距已经扩大到42.8%。
这意味着两年过去，按照交易额计算，美团外卖的市场份额不断攀升，而饿了么与饿了么星选却走上了下坡路。
市场份额持续落后之下，2020年8月，饿了么再次宣布上线“百亿补贴”计划，并称将成为常态化的补贴行动，又掀起了外卖行业的价格战。这也与饿了么CEO王磊此前对补贴的表态形成鲜明反差。
而早在2018年7月，王磊在接受媒体采访时曾表示，该公司将在7月至9月期间花费30亿元，希望将其市场份额提升到50%以上。“我们预计阿里巴巴将继续投资数十亿美元支持饿了么的发展。”
三年过去了，尽管上百亿真金白银砸了下来，但效果似乎并不明显。
根据前瞻产业研究院整理的数据显示，2021年第一季度主要外卖平台市场格局，美团外卖占比67.3%，饿了么占比为26.9%，饿了么仍然远远落后于美团。
10月8日，美团因违反《反垄断法》被国家市场监管总局处罚，责令美团停止违法行为，并处以其2020年境内销售收入3%的罚款，计34.42亿元。
随后，饿了么发布公告称，坚决支持国家市场监督管理总局等相关行政部门对外卖行业公平竞争和长期健康发展的监管和指导，也将以此为鉴，坚决不从事“二选一”行为，坚持依法合规经营，自觉维护外卖行业公平良性的竞争环境。
但值得注意的是，今年4月和9月，在不到半年的时间里，饿了么曾两次因不正当竞争分别被安徽省滁州市中级人民法院和温州市中级人民法院罚款8万元。
这也意味着，饿了么除了要面临日益被美团蚕食的市场份额的焦虑外，还要时刻警惕悬在头顶的“反垄断”的达摩克利斯之剑。
