六论：“谋”生不是特权

编者按：十八届三中全会《关于全面深化改革若干重大问题的决定》于2013年11月15日全文公布。这一《改革决定》会对中国未来10年乃至更长时间的基本政策方向产生什么影响？《财知道》推出“十论改革决定”系列解读，本期为“六论”。

自愿生育不是特权

自愿生育是每个人的自然权利，不证自明，不言而喻，不需要谁赋予。因为张艺谋自作主张生孩子，就罚他款，这是在侵犯他的权利。有问题的不是张艺谋超生，而是说别人自愿生的孩子是超生的无理政策。该道歉的不是张艺谋，而是要罚他款的计生局官员。

财知道：就在很多人为《改革决定》启动实施“单独两孩”政策欢呼的同时，张艺谋“超生门”也进入高潮，在强大舆论压力下，张艺谋近日发表声明向公众道歉。你怎么看这事？

胡释之：这说明很多人没有把生育看作自己与生俱来的权利，而是看作政府分配施舍的特权。权利与你具体是谁无关，特权与政府视你为谁有关。政府说如果你或你老婆没有兄弟姐妹，那么你的孩子可以有一个兄弟姐妹，这样一来，你就有了多于别人的特权，所以喜大普奔。政府还没有“准生”，张艺谋却自作主张生了，那他就是篡权，道歉也免不了罚款。如果政府罚别人不罚他，那就是对他个人开恩，赋予他特权，看起来确实很不公平。

但这种逻辑整个是错的，因为前提错了。自愿生育是每个人的自然权利，不证自明，不言而喻，不需要谁赋予，先于任何政府和法律，任何个人和组织不得侵犯。因为你和你老婆都有兄弟姐妹，你的孩子就不可以有兄弟姐妹，这是在侵犯你的权利。因为张艺谋自作主张生孩子，就罚他款，这也是在侵犯他的权利。有问题的不是张艺谋超生，而是说别人自愿生的孩子是超生的无理政策。该道歉的不是张艺谋，而是要罚他款的计生局官员。如果不罚他，不是在赋予他特权，而是在停止侵犯他的权利，就好比《改革决定》决定减少侵犯单独夫妇的权利。你该为他们高兴，并要求你的权利同样不可侵犯，共同铸造坚如磐石的权利屏障。

相反，如果认为权利来自政府，认为允许单独夫妇生两个是制造特权阶层，认为不罚张艺谋是赋予他名人特权，要求政府“一视同仁”地予以坚决打击，这是在积极地为自己和他人铸造密不透风的“公平”牢笼。

漠视实质不正义是在纵容恶

如果法律本身就没有公正性和合法性，就是侵犯大家权利的恶法，还机械性地要求法律面前人人平等，就好比要求偷盗面前人人平等。这显然荒唐，是在强化恶法的危害性，强化它本来的不公。

财知道：那你怎么看法律面前人人平等？

胡释之：法律面前人人平等的前提是法律本身是公正的，是保护每个人的不容侵犯的权利，执法时当然也就要尽可能做到一视同仁，以尽可能维护法律的公正性及现实的正义。但如果法律本身就没有公正性和合法性，就是侵犯大家权利的恶法，还机械性地要求法律面前人人平等，就好比要求偷盗面前人人平等。这显然荒唐，是在强化恶法的危害性，强化它本来的不公。面对这样的恶法，尽可能地减少它的波及面，乐见有人逃脱，才是在减少它的危害性，才是在减少不公。

财知道：有一种流行的观点认为，就算是恶法，也应该依照法定程序进行调整，在没有调整之前，还是应该严格守法，这才是法治精神。你怎么看？

胡释之：这不是法治，不是正义至上，权利至上，而是法条至上，权力至上，荒唐地把手段本身当目的。人们守法是为了更安全地活着，而不是活着为了守法，甚至不惜受其伤害。恶法还不算太恶，或是还没有侵害到你的时候，你还可以淡定地等待修法，但很多人等不到那天了。

程序正义固然很重要，但要认识到，程序正义是服务于实质正义的，没有脱离实质正义而独立存在的程序正义。如果漠视显然的实质不正义，沉醉于作为手段的程序正义，是荒唐的本末倒置，是在纵容恶。教条如此，就会认为小岗村的村民罪该万死，也就不会有波澜壮阔的中国改革。

判定罪与非罪，有无损害实质正义，要看有无对他人造成实质伤害。如果没有对他人造成实质伤害，没有受害者（比如张艺谋自己生孩子自己赚钱养，有伤害到谁吗？），那伤害的就只是不合理的制度。这种情况下，有罪的不是违反制度的人，而是制度本身。

生育政策反理性

生育政策实际上是相当反理性的，它用一些自以为是的一刀切计划侵犯大家的生育自由，这就必然妨碍每个家庭制定落实更符合自身条件的理性生育计划，也就必然带来各种失衡和恶果。

财知道：你认为未来生育政策的调整方向是什么？

胡释之：是不再有生育政策。生育这么私人的事，怎么能被他人粗暴干预？精英也好，屌丝也罢，只要是人，就有不容他人侵犯的生育自由。你不想邻居否认你的生殖器属于你，视你为没有生育自理能力的废物，强行把手伸向你的裤裆，就也不能把自己的手强行伸向邻居的裤裆，或是鼓动他人把手强行伸向邻居的裤裆。

而且生育政策实际上是相当反理性的，它用一些自以为是的一刀切计划侵犯大家的生育自由，这就必然妨碍每个家庭制定落实更符合自身条件的理性生育计划，也就必然带来各种失衡和恶果。未来要建立真正的法治，正义至上，权利至上，有效地限制政府的好动之手，保护大家的自由，让诸如生育这样重要的事回归理性。

胡释之系宏观经济学者（您可以通过新浪微博与作者联系）