五论：开弓还有回头炮

编者按：全国两会已于3月13日闭幕。2013年十八届三中全会的《改革决定》对中国未来10年乃至更长时间的基本改革方向做出规划和布局，2014年正是开局之年，因此也被认为是“市场闯关年”。《财知道》特推出“市场闯关”系列评论，本期为最后一论。

李克强总理在13日记者会上说市场主体“法无禁止即可为”，而政府部门“法无授权不可为”，“开弓没有回头箭”，言犹在耳，15日央行即叫停网络信用卡、二维码支付，率发狠招围剿第三方支付，这说明改革不但开弓还有回头箭，甚至还有回头炮。更多精彩请看评论。

政府部门天生无权

政府部门天生是无权的，它的权力不是来自“天赋”，而是来自人赋，是有源头的。源头就是人们的天赋权利，人们通过法的形式授权政府来保护大家的权利，来禁止侵犯权利的行为。是天赋人权、人赋官权，而不是天赋官权、官赋民权。

财知道：李克强总理在上周的记者会上回应外界质疑时坚定表示，简政放权“开了弓哪还有回头箭”，要努力做到让市场主体“法无禁止即可为”，让政府部门“法无授权不可为”，调动千千万万人的积极性，为中国经济的发展不断地注入新动力。你怎么看？

胡释之：市场主体“法无禁止即可为”，政府部门“法无授权不可为”。这句话在历史上是革命性地拨乱反正，本届政府能做出这样的宣誓，意义深远，也给人以信心。

我们首先来看市场主体“法无禁止即可为”。为什么即可为？市场主体的权利来自何方？答案是市场主体的权利来自“天赋”，也就是无人赋，是每个人作为人自然就有的，再无其他源头。

那干嘛还要法呢？法还要禁止什么东西呢？法是用来保护每个人的权利，禁止侵犯权利的行为。保护权利和禁止侵犯权利是同一个意思，人们的权利不包括自相矛盾地侵犯别人权利的权利。也就是说，法的禁止不是在限制人们的权利，更不是在侵犯人们的权利，而是在保护人们的权利，因为它所禁止的是侵犯权利的行为。这是法的本性。

如果法的禁止越了界，禁止了不能禁止的行为，也就是在人们权利范围内的行为，法就不再是在保护权利，而是在主动侵犯权利，是在腐败变质，走向自己的反面。也就是说，法本身不是主观随意的东西，不是什么东西都能叫法，而是客观的，受人的天赋权利严格约束的，过了界就会走向反面，不成其为法。

再来看政府部门“法无授权不可为”。这是什么意思呢？很显然，这就是说政府部门天生是无权的，它的权力不是来自“天赋”，而是来自人赋，是有源头的。源头就是人们的天赋权利，人们通过法的形式授权政府来保护大家的权利，来禁止侵犯权利的行为。是天赋人权、人赋官权，而不是天赋官权、官赋民权。

作为执法者，政府如果不严格按照授权，只禁止侵犯权利的行为，而是越权去禁止不能禁止的行为，从保护权利变为主动侵犯权利，那就是违法了，违反了法本身所要禁止的行为，执法者自己成了犯法者。用法治来保护权利，既要禁止人们相互间的侵权违法行为，也要禁止执法者的侵权违法行为。而且执法者实际更容易成为违法侵权者，所以法治实际更强调对政府权力的约束。

侵权的权力绝不能保留

现在政府的很多权力实际不是要不要受法条严格约束，官员要不要严格依法办事的问题，而是这些权力本身就应不应该存在，法律该不该授予官员这些权力的问题。政府部门“法无授权不可为”的前提是不能乱立法，乱授权，更不能由政府部门自己来立法来授权，这实际还是人治而非法治。

财知道：用法治来约束政府权力？

胡释之：对，但现在政府的很多权力实际不是要不要受法条严格约束，官员要不要严格依法办事的问题，而是这些权力本身就应不应该存在，法律该不该授予官员这些权力的问题。为什么这么说呢？因为如果法律本身就已经腐败变质，授予官员的这些权力本身就严重侵犯大家的天赋权利，那实际就不存在这些权力要不要受到严格约束的问题了。你想，这时候谈严格约束，不就成了要严禁官员不严格依法侵犯民众权利吗？这显然是再荒唐不过的本末倒置。

所以权力要受到严格约束是在什么前提下才十分必要和重要？是在授予权力意在保护权利的情形下，这时候才需要对权力进行严格约束，以防止其“身怀利器杀心自起”越界去侵犯民众权利。也就是说，政府部门“法无授权不可为”的前提是不能乱立法，乱授权，更不能由政府部门自己来立法来授权，这实际还是人治而非法治。

要明确，搞负面清单和权力清单，目的都是为了让权力服从权利，清单可以长，但不能有违反自身目的的东西在。所以要大力清理法律，侵权的权力绝不能保留。最伤害法律尊严的事情莫过于合法侵权，这是在自我否定。州官可以放火，却要百姓不许点灯，太难做到。在维持侵权法律的现状下强调法治，强调法律尊严，无异于拔着自己的头发上天。

市场闯关，实际就是权利闯关

央行上周叫停二维码支付和虚拟信用卡业务，围剿第三方支付机构，央行显然无权这么干，这么干显然是在赤裸裸地侵权，开历史倒车。市场闯关，实际就是权利闯关，既要闯政府部门“法无授权乱为”的关，也要闯政府部门“乱立法自授权”的关。

财知道：也是在上周，央行叫停二维码支付和虚拟信用卡等互联网金融创新业务，并印发《支付机构网络支付业务管理办法》等草案拟对第三方支付机构的业务加以严格限制。这个事从法治视角怎么看？

胡释之：政府对企业的“帮助”比政府的迫害更可怕，企业不是政府部门可以随意摆弄的棋子。仅仅因为业务没有得到央行的授权就被叫停，对企业来说，实际还是官无授权不可为，而不是法无禁止即可为，天赋权利受到政府部门的严重侵犯。

央行这样做是在继续违反法治原则进行赤裸裸地侵权，为所欲为，开历史倒车。这也说明简政放权不但开弓还有回头箭，甚至还有回头炮。这对改革前景来说显然是自杀行为，须立即叫停，不然“背水一战”战什么？政府高层需要有坚决行动来回应外界质疑。

市场闯关，实际就是权利闯关，既要闯政府部门“法无授权乱为”的关，也要闯政府部门“乱立法自授权”的关。切记，搞法治改革，绝不是为了把政府部门的侵权行为制度化合法化！

胡释之系宏观经济学者（您可以通过新浪微博与作者联系）