中国社科院副研究员贺海仁：归真堂养熊合规但不合法

2012年02月22日 06:55
来源：东方早报作者：曹虹

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就在福建归真堂药业股份有限公司(下称归真堂)在20日宣布今日“全面”开放黑熊养殖基地以后，多位法律人士向早报记者指出，撇开道德问题不谈，归真堂是否合法经营及是否符合上市条件才是问题关键。

知名公益律师安翔昨日向早报记者指出，归真堂的养熊场是否人道和其是否能上市是两个概念：养熊场是否人道是个道德概念，但归真堂是否合法经营、能否上市是法律概念。尽管现在动物保护法律体系还存在某种程度的欠缺，但这个欠缺不影响以现有法律作出判定归真堂不符合上市条件。

中国社会科学院法学研究所副研究员、东方公益律师事务所主任贺海仁昨日向早报记者表示，归真堂称遵守的林业部(现改组为国家林业局)1997年颁布的《黑熊养殖利用技术管理暂行规定》只是个部门规章，它的精神和上位法(即母法)《野生动物保护法》保护和合理利用的目的相冲突，所以归真堂养熊场是合规但不合法。

据贺海仁透露，他所在的律师事务所正联合“它基金”向国务院提出对林业部门规章《黑熊养殖利用技术管理暂行规定》启动合法性审查，“目前草稿已经出来，稿子还在讨论和完善中，最近一周内，‘关于请求对《黑熊养殖利用技术管理暂行规定》进行合法性审查的建议书’会提交至国务院。”根据法律规定，规章如果有问题，可以向国务院提出，而法规如果有问题，可以向全国人大提出。

“合规却不合法”

此前，归真堂创始人邱淑花曾宣称其养熊场合法，这一度让持反对观点的公益组织只能扛道德大旗。

据归真堂所在的泉州当地媒体报道，“养熊是林业局颁发批文，生产熊胆粉是1995年卫生部颁发药准字号，都合法。

归真堂网站称，采用高科技人工无管引流熊胆汁技术(即造瘘手术)，彻底改变了以往“猎熊取胆”的方式，实现了由利用野外资源为主，向利用人工繁育资源为主的战略性转变，是中医药行业的重要里程碑。

而归真堂“合法”的依据正是国家林业局1997年颁发的《黑熊养殖利用技术管理暂行规定》。对这一条例，贺海仁并不认同。他说，“我现在质疑的是规章本身，按照国家规定，规章不能和上位法相冲突。如果相冲突的话，是不允许的。”现在归真堂的行为合规是因为这个规章，如果你不能把这个规定拿掉，归真堂就有规章意义上的合规性。

贺海仁说，该规定只是林业局的部门法规，而中国从1989年起就已经初步建立起了一套保护野生动物的法律体系，这个体系从《野生动物保护法》，到国务院的《陆生、野生动物保护条例》及《水生动物保护条例》等，对野生动物保护已经有了一个初步的体系。

贺海仁表示，这个法律体系，有法律、法规、规章,也有技术标准，所有的规章和技术标准不能和上位法(即《野生动物保护法》)发生抵触，野生动物法的立法目的是保护。这意味着即便是开发利用和保护利用，也是为了保护的需要，如果开发利用违反了保护的原则，或者和保护相抵触，不论规章也好，技术标准也好，它都是违法的。所以归真堂养熊是合规而违法，是不合法的。

“任何低位的规章或者技术规范，乃至具体的公民和法人的具体行动都不能和它相碰触。但现在显然是冲突了。就要取缔。要按照法定程序对林业局的规定进行合法性审查，要取消或修改，符合野生动物保护法的标准。”贺海仁说。

贺海仁指出，另外，对黑熊的养殖，应符合《野生动物保护法》的养合理利用”，对此《野生动物保护法》曾规定科学研究、驯养繁殖和展览等特殊情况，这些都不是盈利的交易行为，科学研究、驯养繁殖和展览等都是为了更好的保护动物。而活熊取胆不是为了保护，是一种伤害。

而在安翔看来，《黑熊养殖利用技术管理暂行规定》里面很多都是一些技术性的规定，如要求黑熊在多大年龄以上，每天可以取多少胆汁。由于企业是全封闭的，外人不得而知，所以他自证合法是没有意义的。

被指超范围经营

安翔认为，对归真堂而言，要形成企业合法经营的环境，从养熊、取胆到生产、销售、产品上市，包括现在试图在资本市场上市，都要符合相关规定。法律是缺一不可，必须每条都要遵守。“归真堂可能只是遵守了某些规定。

安翔指出，根据《卫生部关于不再审批以熊胆粉和肌酸为原料生产的保健食品的通告》(卫法监发［2001］267号)，国家卫生部2001年起不再审批作为保健品的熊胆粉，从这个规则出台开始，熊胆粉的原料不可以再用于任何保健食品，但归真堂却以保健养生为加盟定位，非法销售熊胆茶等含熊胆粉的保健品。安翔指出，该规定出台前，卫生部只审批过两种含熊胆粉的保健品，都不是归真堂生产的。

“归真堂公然违反这一条已经很多年，把熊胆粉作为保健品去卖，在其加盟广告中，他就说一般保健品怎么样，熊胆粉怎样，对养生有什么作用。而国家的规定，不仅不允许在保健品中加入熊胆粉，而且要求指定的医院，才能用熊胆粉。”安翔指出。

早报记者昨日在国家食品药品监察局网站查询到，归真堂目前经国家批准的药品仅为两种，分别是2002年6月通过的国药准字Z10980024的熊胆粉(每瓶装0.25g，1g)及2005年8月通过的国药准字Z20054679的熊胆胶囊【每粒装0.25g(含熊胆粉0.05g)】。

但实际上，归真堂销售的产品远不止这两种。安翔指出，即使是药监局批准的0.25g和1g的熊胆粉，在其零售店也有很多种其他规格的熊胆粉。安翔说，“这属于超范围经营，相当于在贩卖没有通过审批的药品。

安翔指出，根据2004年《国家林业局、卫生部、国家工商总局、国家食品药品监管局、国家中医药管理局关于进一步加强麝、熊资源保护及其产品入药管理的通知》(林护发[2004]252号)，其中提到一律停止零售天然麝香和熊胆粉的活动。但归真堂的零售门店之前曾销售非药品的熊胆粉制品。

安翔注意到，在外界指责归真堂哪个违法后，它采取的处理措施就是下架。比如，归真堂至少北京的零售店就已经把熊胆粉下架了；而药监局审批他的规格只有0.25克，1克，归真堂的网站除了0.25和1克产品介绍，其他产品都没有了。

“这样的证据还有很多。从事实、法律和民意三方面来看，都是非常清晰的，基本是一边倒的。有关部门不需要多复杂的判断。”安翔说。

董事：归真堂很优秀

尽管在动物保护者和公益律师眼中，归真堂简直“罄竹难书”，不符合上市条件，不过作为谋求上市的归真堂的投资人，福建归真堂药业股份有限公司董事张志鋆不以为然。

张志鋆是江苏鼎桥创业投资管理有限公司总经理，目前代表澄辉创投(江苏鼎桥是澄辉创投的管理公司)管理归真堂项目。

昨日，张志鋆向早报记者表示，他认为归真堂很优秀，“归真堂是科技部的中药材基地，是个很优质的企业。至于能不能上市，还是市场说了算。

张志鋆表示，如果归真堂真的是个大家一致谴责的公司，就算过会了也可能上不了市。之前过会而没能最终上市的企业也有先例。

对于公益组织的指责，张志鋆说亚洲动物基金的图片并非来自归真堂的养熊场，并称确定亚洲动物基金去的不是归真堂的养熊场。而对于它基金2月14日向证监会发布的吁请函，张志鋆认为证监会会有自己的判断，“名人只是某方面的专家，并不是动物研究的专家。做投资要相信专业，我们要让专家来说话。