民事赔偿制度缺位 退市新规难言完善

2012年06月02日 05:21
来源：证券时报 作者：刘雯亮

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吴比较/制图

●退市过错赔偿制度和过错推定制度：责令对上市公司退市负有过错的上市公司及其控股股东、实际控制人、高级管理人员，对投资者造成的损失承担赔偿责任。

●退市中小股东补偿机制：完善退市制度的制度设计中，可以规定控股股东拿出一定比例股份，如10%来补偿给中小投资者。

●强制回购：针对股民转让退市股票遇到困难，即使给予“退市整理期”仍无法顺利退出的，应强制违法者以一定价格予以回购，从而使股民获得退出机会。

●设立退市保护基金：上市公司违法行为造成的损失不应当由国家买单，需要合理设置退市保护基金的资金募集来源及加强对违法违规上市公司的监督处罚。

编者按：近日，两大证券交易所的退市新规相继修改并完善。其中，创业板退市制度自5月1日实施起，至今正好过去一个月。对于刚刚“满月”的退市规则，其成长之路必然充满众人的期许。

退市制度甫一出台，证券时报率先刊登《买单再走！退市公司岂能一退了之》一文，随后人民日报刊发署名文章《必须把垃圾公司赶出股市》，先后提出了上市公司退市后的责任追究和投资者合法权益保护问题。民事赔偿的缺失，无疑令退市制度具有一定的瑕疵。通过退市过错赔偿制度填补民事赔偿空白，成为众多法律界人士的一致建言。

证券时报记者 刘雯亮

作为一项重大的制度性变革，退市制度的出台，是改善“劣币驱逐良币”局面迈出的重要步伐，其探索和尝试意义非同。自今年5月1日起，《深圳证券交易所创业板股票上市规则》正式施行，标志着创业板退市制度问世。

华东政法大学经济法学院院长吴弘指出，创业板退市制度的推出，并将拓展至主板市场，对于完善市场制度具有非常积极意义，有助于市场三公和优胜劣汰机制的真正实现，切实改变我国证券市场退市困难的局面。长期来看，对证券市场和投资者来说，强化退市机制构成重大利好。但由于民事赔偿制度缺失，相对于退市股票持有者来说，退市机制的加强无疑是利空。

退市红线重在执行

《创业板上市规则》对创业板退市进行明确规定，主要退市红线围绕以下四点展开，即净利润、净资产、公开谴责和成交价格。相较而言，主板市场退市制度征求意见稿，与创业板退市红线大同小异，各有侧重。

业内人士纷纷表示，作为证券市场又一重大制度变革，退市制度对上市公司触发退市条件进行了详尽规定。准确说，其规定的退市条件更加客观，并具有可操作性。不过，针对当前上市公司现状，触发退市条件并非特别苛刻，而退市制度的执行力度显得尤为关键。

北京未名律师事务所合伙人张洪明律师表示，虽然退市制度对退市红线规定设计全面，但最大的忧虑依然是实际执行力度。显然，濒临退市的上市公司会想尽一切办法规避退市，退市制度执行力度和成效尚有待进一步观察。

上海华荣律师事务所合伙人许峰律师亦有类似观点。他表示，“本人担心的更多是，一旦严格执行退市条件，会产生财务造假、权力寻租等非正常现象。”

退市原因不同 保护措施迥异

正如上文提及，虽然退市制度能及时提示风险、使劣质公司及时退出交易，有效减小投资者的损失。但公司一旦退市，股民持股无法流通，仍然影响到投资者，特别是小股民的利益。为此，针对不同的退市原因，投资者权益保障方面需要进行哪些保护措施？

吴弘院长指出，退市公司如果不符合作为上市公司的基本要求：要么是经营财务方面出现问题，不能满足上市公司应当具备的条件；要么是在诚信方面出现危机，可能导致公开市场投资者的利益受到损害。这种公司只有退市才能保障市场健康发展、保护投资者合法权益。

综合业内人士看法，退市制度对公司退市原因大致分为以下三种：首先，公司因经营失败触及退市条件退出。如公司解散或被宣告破产、股本总额与股权分布不符合规定、净资产为负、股票累计成交量过低等；其次，公司违反法定义务而退市。如公司不按规定公开其财务状况、上市公司财务造假、连续受到交易所公开谴责等；第三，公司主动申请退市。其原因包括防止敌意收购、回避严格的信息披露义务等。

吴弘院长表示，“如果是因为欺诈发行、虚假陈述等原因导致退市，公司及其他责任主体还应当依法赔偿投资者的损失；如果是因经营不善退市，但管理层有违反法律法规的故意或重大过失行为，也应当在已有法律的框架内追究相应责任，为投资者提供保护。”

张洪明律师表示，针对经营失败导致退市，要加强投资者退市风险教育，对于市场业绩较差的企业，要强化对其信息披露的监管；其次，针对上市公司违反法定义务退市，建立退市问责机制；第三，针对主动申请退市，应附加退市条件，如要求公司或大股东或实际控制人以合理价格回购股票，从而使中小投资者有一个合适的退出机会。或者以一定条件使中小投资者股票转换为优先股，使其有继续获取收益的权利。值得一提的是，上市公司在正常经营过程中，因为市场环境、政策调整、决策失误等原因导致退市，退市风险应由投资者自行承担。