麦考林纳斯达克"触雷" 幕后有对冲基金做空?(2)

2010年12月20日 13:44财经国家周刊【大中小】【打印】共有评论0条

"中国兵团"雷区

"美国和中国市场不完全相同，美国资本市场对在美发行股票、上市的公司要求非常严格，如果没有如实披露消息，后果则非常严重。"董华春告诉《财经国家周刊》记者，"甚至可以告到这家公司破产"。

美国三大证券交易所公开资料显示，截至2009年底，纽约证券交易所的中国上市企业有52家，纳斯达克交易所为124家，美国证券交易所为8家。另据摩根大通美国存托证券（ADR）数据库，中国在美国OTC上市的企业有100家，中国在美上市企业合计284家。

2001年6月29日中华网被告上美国法庭，开启了中国企业被起诉的先河，也让集体诉讼进入了中国人的视野。

"大部分企业被诉原因都与不实信息披露有关。"董华春解释说，"与中国股票发行制度实行核准制不同，美国的股票公开发行实行注册制。"

"这种股票发行制度的核心是'完全信息披露'。法律要求证券发行人的信息披露'不能有遗漏，不能有错误，不能有虚假陈述'"。

《财经国家周刊》记者了解到，除了2002年网易以赔偿435万美元的代价与投资者达成庭外和解之外，大多都未结案。而这些集体诉讼案中，最让中国资本市场瞩目的是中国人寿案，从2004年到2009年，历时5年。

2003年，中国人寿在香港和美国同步上市，集资额高达34.6亿美元，为当年全球之冠，在美国的超额认购倍数高达25倍，将"投资中国热"推向最高潮。

2004年2月4日，中国国家审计署公布调查结果显示，中国人寿保险(集团)公司存在巨额违规资金，共计6.52亿美元。

这一信息的披露，导致2004年3月16日，美国MilbergWeissBershadHynes＆Lerach律师事务所受一些美国股民委托，以中国人寿及其部分管理人员和董事违反《1934年证券交易法》，在募股期间没有披露不利事实为由，将中国人寿告到美国纽约南区联邦地区法院。

2004年4月1日，美国证券交易委员会对中国人寿展开非正式调查。这是美国证券交易委员会第一次对中国国有公司的首次公开发行进行调查。受此影响，中国人寿股票价格在香港股市下跌3.06%。

虽然最后美国证券交易委员会（SEC）稽查局发出信函，正式终止对该公司的非正式调查，未向委员们建议采取执法行动。

这场集体诉讼直到5年后才尘埃落定。2009年1月13日，中国人寿公告称，原告于美国时间1月8日，自愿撤回就案件上诉的申请，令纽约南区法院上年9月3日作出的简易判决成为最终有效判决，原告不得以相同理由再次提出诉讼。

"只有在美国SEC认为有必要时，才会采取调查行动。如果SEC认为有必要，还可以向检察机关建议对该公司提起刑事诉讼，通常SEC的建议非常重要，多被采纳。另外，美国股民也可以通过律所发起集体诉讼，这属于民事领域的诉讼。"董华春解释说。

记者了解到，江西赛维、侨兴环球、空中网、中华网、UT斯达康、前程无忧、晶澳太阳能、华奥物种、诺亚舟教育、昆明圣火药业、富维薄膜、LJ国际有限公司、大连绿诺环境工程科技、亚信科技、和信超媒体、太平洋宽频、Accuray、AstroPower等公司都曾因"信息不透明"招来集体诉讼。

美股生态链

赴美上市的中国企业，很多并不了解美国资本市场的生态圈。

在美国资本市场，光是美国SEC，就拥有4000多名工作人员，一半以上有律师执照，四分之一有会计师牌照，在监管的时候，法制是常态的思维本能。所以，"必须提醒中国企业及其高管人员，还要避免内幕交易及操纵市场的行为，这亦是SEC严禁的行为。"董华春说。

记者发现，麦考林事件中，出现在人们视野中的五家美国律师事务所，都是专职代理证券集体诉讼案件。

"美国有大量的证券法律师,他们会随时随地跟踪各上市公司的财务报告与新闻发布，只要信息披露中出现问题、证明有误导的信息、对股东有损失(主要是股价下跌)、两者又有因果关系，就毫不犹豫地发起诉讼。"董华春说，代理集体诉讼的律师，只要胜诉，受害者均可依据同一判决，在特定时间内向公司提出索赔。而代理集体诉讼的律师事务所也可因此拿到巨额律师费，高达20%~30%。

记者了解到，将网易和中国人寿告上法庭的MilbergWeiss律师事务所曾被美国《福布斯》杂志誉为"集体诉讼先生"，这家律师事务所已让一些美国公司共计赔出300亿美元--也让网易赔偿了435万美元。

此外，在美国资本市场的生态圈中，还有第三方咨询机构的身影。因RINO（大连绿诺环境工程科技）一战成名的MuddyWater，就是这样一家公司。由于该公司出具的针对RINO公司的报告，导致RINO成为2010年首家被勒令退市的中国企业。而首家起诉麦考林的美国律师事务所KahnSwick&Foti，也参与了对RINO的集体诉讼。而据董华春介绍，由于这些第三方咨询机构的数据大部分很专业，有时会被法院采信。

《1933年证券法》、《1934年证券交易法》、《诉讼改革法》等诸多法律，加之美国SEC监管、辅以证券律师事务所与第三方咨询机构的监督，这些构成了一个美国资本市场生态圈。

对于赴美上市的中国企业来说，上市仅仅只是开始，学会在美国资本市场自处，还有很长的路需要走。

"大部分中国企业对于美国证券法并不熟悉，也不了解美国资本市场生态圈，对美国公司治理结构也不甚成熟，信息披露通常不太完善。对于那些精通证券集体诉讼的美国律师事务所而言，找出这些中国公司的法律问题并将他们告上法庭，实在是太容易了。"董华春说。

（本刊实习记者付蓉对本文亦有贡献）